黃源盛 著《漢唐法制與儒家傳統(tǒng)》（增訂本）出版
黃源盛 著《漢唐法制與儒家傳統(tǒng)》（增訂本）出版
書名：《漢唐法制與儒家傳統(tǒng)》
作者：黃源盛
出版社：廣西師范大學(xué)出版社
出版時(shí)間：2020年9月
【內(nèi)容簡(jiǎn)介】
在兩千多年漫漫的中國(guó)法制長(zhǎng)河中，漢、唐是兩個(gè)相當(dāng)關(guān)鍵的時(shí)代，其之于傳統(tǒng)中國(guó)法文化的形塑與發(fā)展，具有承先啟后的深刻歷史意涵。
作者深耕細(xì)犁中華法史四十余載，融冶史學(xué)、經(jīng)學(xué)、律學(xué)于一體，凝萃成書。書中主要以儒家傳統(tǒng)之禮貫通脈絡(luò)，總分二部，上篇專研兩漢經(jīng)義折獄，下篇探究《唐律》立法原理。本書結(jié)構(gòu)堅(jiān)實(shí)，考案縝密，兼重實(shí)例，間援當(dāng)代法學(xué)觀念作詮釋，有發(fā)明古今之效；而論證嚴(yán)謹(jǐn)，晰理至明，孤詣獨(dú)照，勾勒出漢唐法律文化的絕代風(fēng)華。
【作者簡(jiǎn)介】
黃源盛，1955年生于臺(tái)灣云林。臺(tái)灣大學(xué)法學(xué)博士，日本京都大學(xué)法學(xué)部研究員、東京大學(xué)東洋文化研究所客座研究員。先后供職于臺(tái)灣政治大學(xué)、輔仁大學(xué)、“中央研究院”歷史語(yǔ)言研究所等教研機(jī)構(gòu)，現(xiàn)任福州大學(xué)法學(xué)院特聘教授、中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)“文瀾學(xué)者”講座教授。研究專長(zhǎng)為法史學(xué)與刑法學(xué)。著有《中國(guó)傳統(tǒng)法制與思想》《民初法律變遷與裁判》《法律繼受與近代中國(guó)法》《中國(guó)法史導(dǎo)論》《晚清民國(guó)刑法春秋》及《漢唐法制與儒家傳統(tǒng)》等書；纂輯有《大理院民事判例輯存》《大理院刑事判例輯存》《晚清民國(guó)民法史料輯注》《晚清民國(guó)刑法史料輯注》等法制史料。
【目錄】
序一
序二
增訂本序
原序
導(dǎo)言
上篇?經(jīng)義折獄與儒家法學(xué)
第一章 春秋折獄的當(dāng)代詮釋
第二章 兩漢春秋折獄案例探微
第三章 春秋折獄的方法論與法理觀
第四章 春秋折獄“原心定罪”的刑法理論
下篇?《唐律》法意與儒家倫理
第五章 《唐律》中的禮刑思想
第六章 《唐律》中的“不應(yīng)得為”罪
第七章 《唐律》責(zé)任能力的規(guī)范與理論
第八章 《唐律》“輕重相舉”條的法理及其運(yùn)用
第九章 《唐律》中的“錯(cuò)誤”規(guī)范及其法理
第十章 《唐律》與《龍筋鳳髓判》
結(jié)論
本書各章論著初出一覽表
名詞索引
人名索引
【導(dǎo)言】
西洋法律思想史上，“自然法”與“實(shí)證法”互為消長(zhǎng)，而在傳統(tǒng)中國(guó)法制中，則有儒法兩家的政法理論相互為用。帝制中國(guó)的政治和法律制度，可說(shuō)以儒法兩家思想為表里，它們各自表現(xiàn)其理念的特色，尤其在王霸之辨及禮法異論方面。
從理論上看，自先秦以降，由“仁、德”到“禮、法”治道觀念的形成與演變，本非單一向度的發(fā)展，而是曲折繁復(fù)，自有其深度與廣度。粗疏以言，儒家的法理思想，建立在人類理性和良心的基礎(chǔ)之上，主張以倫常、禮教的道德律，來(lái)規(guī)律人民的社會(huì)生活，強(qiáng)調(diào)貴賤、尊卑、長(zhǎng)幼、親疏之別，而為達(dá)到有別的境地，所以肯認(rèn)有等差的人間秩序——禮；而禮是維持社會(huì)秩序的行為規(guī)范，德又為禮的本體，因此，儒家認(rèn)為“禮”者“理”也，合理比合法重要。法家則基于“好利惡害”的“功利現(xiàn)實(shí)觀”，主張以法律為維持社會(huì)秩序的行為規(guī)范，以刑罰制裁為推行法律的力量，并不認(rèn)為仁義德禮能治理好國(guó)家社會(huì)，也不認(rèn)為世上有絕對(duì)的價(jià)值觀念；講一賞一罰，除君權(quán)獨(dú)尊外，不分親疏、貴賤，一以度量斷之，主張以客觀之“法”，作為治民之具，以達(dá)到“齊民社會(huì)”。
在實(shí)際上，當(dāng)我們走進(jìn)悠遠(yuǎn)的傳統(tǒng)中國(guó)法制長(zhǎng)廊中，總覺(jué)得，凡有關(guān)于政法思想的問(wèn)題，不時(shí)顯現(xiàn)出儒法兩家觀點(diǎn)的呶呶爭(zhēng)辯；姑不論孰高孰下，可以肯定的是：自漢以還，“儒家”思想是中國(guó)文化的主流，其間固有盛衰，但歷代君主為治之道，終皆未能有逃于儒，而法律文化之經(jīng)其化成，在固有的世界諸大法系中遂別具風(fēng)采，睥睨群林。但從另一個(gè)角度觀察，雖說(shuō)漢以后思想統(tǒng)于一尊，然“法家”的精神并未絕滅，尤其以皇權(quán)為核心的專制體制與等級(jí)制度，始終深深地影響到歷朝的現(xiàn)實(shí)政術(shù)，造成所謂的“儒法合流”，甚或“陽(yáng)儒陰法”，此何以故？
我們相信：現(xiàn)代法律制度與思想有其自己的特征，但尚包含以前各時(shí)代的遺產(chǎn)；又法律制度或思想史上一時(shí)代的特征，即為對(duì)前時(shí)代的反動(dòng)，或?yàn)槠溲a(bǔ)充及繼續(xù)發(fā)展。歷史不能只看一時(shí)，更要看得長(zhǎng)遠(yuǎn)些。假如，我們今天站在法律史學(xué)及法律社會(huì)學(xué)的立場(chǎng)，關(guān)心到當(dāng)前法律的發(fā)展，那么，對(duì)于過(guò)去法律文化遷移過(guò)程中，所遺留下來(lái)的一些問(wèn)題，便不能不抱慎重的態(tài)度；因?yàn)?，可以說(shuō)，現(xiàn)代的法律文化，即為過(guò)去多少年來(lái)積累而成的結(jié)晶與蛻變。歷史的現(xiàn)在，包含著歷史的過(guò)去。一個(gè)“傳統(tǒng)”的形成，乃至一個(gè)“新制”的更立，需要人與時(shí)空的因緣和合，而談“傳統(tǒng)”，也要注意它的凝固性與流動(dòng)性，如何形成？為何停滯？有無(wú)衍化？歷史意義何在？
我們也深信：因各個(gè)民族的性格及其時(shí)代精神互有差異，從而關(guān)于法律的基本理念，也就分歧互殊。在某一時(shí)代或某一民族，對(duì)于某種事件，認(rèn)為是不成問(wèn)題的，但在另一時(shí)代或另一民族，則往往認(rèn)為非常嚴(yán)重，非求根本解決不可。人類無(wú)定見(jiàn)，時(shí)空的異數(shù)，造成今是古非或古是今非，本不足為怪；重要的是，如何通過(guò)比較古老文化社會(huì)中的法律生活敘述，去追尋歷史的遺跡，提供一些省察的據(jù)點(diǎn)。
中國(guó)歷史，到了有漢一代，律令已甚發(fā)達(dá)；而在史籍里，我們卻可以發(fā)現(xiàn)，兩漢以經(jīng)義決獄的風(fēng)氣相當(dāng)盛行，尤其，是引孔子所作《春秋》一書為主，此風(fēng)甚至延續(xù)到六朝之末，這就是在法制歷史上深為學(xué)者所議論的“春秋折獄”。
春秋折獄，以儒為體，以法為用，融通了“德禮”與“刑罰”，這是兩漢儒者通經(jīng)致用最具體的表現(xiàn)，也是傳統(tǒng)中國(guó)法制“禮刑合一”很顯著的象征。影響所及，幾乎貫穿了整個(gè)舊律時(shí)代；暫不說(shuō)為功為過(guò)，它所具之意義與價(jià)值是普遍的，而不僅是歷史的。
漢后諸律，自西晉《泰始律令》（267）起，確立律、令二分，同時(shí)建立納禮入律令、違禮令入律原則，充分體現(xiàn)“刑律儒家化”的局面，《唐律》“一準(zhǔn)乎禮”的指導(dǎo)原理及立法技術(shù)，猶為世人所矚目。論者曾說(shuō)：“……《唐律》之所以為禮教法律論之典型，則固可得言也。蓋不獨(dú)三宥、八議、十惡之制，大祀不正寢、子孫別籍、親喪生子、同姓為婚之罰，皆淵源于禮制；而律疏解律，則往往直取證于禮經(jīng)矣！”顯然，《唐律》為了維持“禮”的權(quán)威性，為了尊重道德及提倡倫理，對(duì)于破壞禮的行為，最不能原宥，所加的刑罰也較重；但如其行為與禮無(wú)關(guān)者，則往往又從輕認(rèn)定。可以說(shuō)，禮不但為立法的準(zhǔn)繩，亦為科刑的依據(jù)，罪刑與禮法，始終形影相隨。
細(xì)讀《唐律》，五百條的律本文及其《律疏》，除了具體落實(shí)儒家“異貴賤、別尊卑”的身份差等秩序以及恤刑寬仁精神外，另有甚多律條，系以單純違背道德行為構(gòu)成犯罪，凸顯其道義性，又從禮教規(guī)則，補(bǔ)充法律的不足。更甚者，唯恐防范不周，對(duì)于律無(wú)正文而情理上不應(yīng)為者，設(shè)有概括條款，以杜遺漏而維風(fēng)教，如《雜律》“不應(yīng)得為”條說(shuō)：“諸不應(yīng)得為而為之者，笞四十。事理重者，杖八十?！笨计淞⒎ㄓ靡?，除補(bǔ)充律令的漏洞外，意在以德坊民，以戒僥幸之徒，至為明顯。
繼《唐律》之后，如《宋刑統(tǒng)》《大明律》乃至《大清律例》，禮之入律的條款雖有繁簡(jiǎn)不同，而其基本精神與《唐律》根本上并無(wú)大異。無(wú)怪乎清乾隆朝紀(jì)昀所主持編纂的《四庫(kù)全書總目》，關(guān)于《唐律疏議》的提要說(shuō)：“論者謂《唐律》一準(zhǔn)乎禮以為出入，得古今之平。”又云：“宋元明清之所以采用《唐律》者，皆為其一準(zhǔn)于禮。”這是有史實(shí)根據(jù)的，從《唐律》以迄《大清律例》，整個(gè)社會(huì)秩序立基在五倫常理之上，凡違反禮者，即附以刑罰制裁；刑之所禁，必為禮之所不容；而禮之所許，自為刑之所不禁。換句話說(shuō)，違禮等于是違律，刑律的內(nèi)容，是從禮教中取得其價(jià)值；法律的作用，是在輔助禮教的不足，“禮”為法制的終極目的，“律”不過(guò)為實(shí)現(xiàn)“禮”的手段，形成所謂“禮本刑用”的禮法觀。
要言之，漢代以禮入律及引經(jīng)決獄，導(dǎo)引了傳統(tǒng)法制“儒法合流”、“禮刑合一”的先河；到了李氏長(zhǎng)安政權(quán)，禮律詳備，《唐律》是“禮本刑用”最典型的代表作，它上集魏晉（北）齊隋之大成，下立宋明清之軌范，充分體現(xiàn)禮主刑輔的精神。因此，如果說(shuō)，傳統(tǒng)中國(guó)法律從未與倫理道德分家，一千多年來(lái)的舊律始終浸潤(rùn)于儒家傳統(tǒng)之中。然乎？否乎？值得細(xì)細(xì)品評(píng)。
【增訂本序】
一切緣起，緣起一切。驀然回首，從“學(xué)問(wèn)的生命”到“生命的學(xué)問(wèn)”之路，原來(lái)也是一個(gè)因緣交錯(cuò)的尋道過(guò)程。
本書繁體初版成于2009年季春，問(wèn)世以來(lái)，蒙諸多識(shí)與不識(shí)的讀友，或獎(jiǎng)掖、或點(diǎn)評(píng)，十分受益。此次改以簡(jiǎn)體版刊行，為維持原著風(fēng)貌與當(dāng)年寫作的心路歷程，除增訂《〈唐律〉中的“錯(cuò)誤”規(guī)范及其法理》一章，另稍作些許刪誤補(bǔ)正外，全書仍分為兩大部分，上篇論兩漢經(jīng)義折獄與儒家法學(xué)，下篇談《唐律》法意與儒家倫理。
有關(guān)“春秋折獄”此一課題的探討，截至目前為止，深刻論著仍不多見(jiàn)，世人論斷春秋折獄常有兩極化的傾向，且以負(fù)面評(píng)價(jià)居多。經(jīng)多年的潛心摸索，從刑法理論史及法學(xué)方法論的視角出發(fā)，寫成《春秋折獄的當(dāng)代詮釋》《兩漢春秋折獄案例探微》《春秋折獄的方法論與法理觀》《春秋折獄“原心定罪”的刑法理論》等四篇文字，追本溯源，例舉實(shí)證，作另一側(cè)面的闡釋。表面上，春秋折獄的運(yùn)用類型大致可粗分為二：一為董仲舒的春秋折獄案例，另一為董仲舒以外文法吏的引經(jīng)決獄實(shí)例；其中，又可再細(xì)分為關(guān)涉政治性的案件與非關(guān)政治確信的尋常刑案。實(shí)際上，春秋折獄仿效《公羊春秋》褒貶的筆削法，迂回地以善因惡果、惡因善果、惡因未果、惡因惡果等類型，作為定罪量刑的理論根據(jù)，且以之為推闡律意的方法。而究其實(shí)，整個(gè)問(wèn)題的關(guān)鍵在司讞者的證據(jù)如何取得，證據(jù)力的強(qiáng)弱及其虛實(shí)如何權(quán)衡。本書深入其間，層層推進(jìn)，最終得出本其事、原其志的“正常春秋折獄”與借名專斷、引喻失義的“不正常春秋折獄”兩面評(píng)價(jià)，是否有當(dāng)，留給世人評(píng)說(shuō)。
法史學(xué)本質(zhì)上系科際整合之學(xué)，它既是史學(xué)，也是法學(xué)，史學(xué)與法學(xué)需兼顧得宜，蓋史學(xué)重史料、史實(shí)，在客觀地詳其本末，而法史學(xué)講過(guò)去的法文化現(xiàn)象，貴能借重史實(shí)，運(yùn)用主觀的價(jià)值判斷，去發(fā)現(xiàn)、分析問(wèn)題，然后，歸納經(jīng)驗(yàn)，論斷得失。作為中華法系經(jīng)典之作的《唐律》，其相關(guān)的研究雖海內(nèi)外論述已多，我選擇了平日較少為人關(guān)注的幾個(gè)面向，諸如禮與刑的本用關(guān)系、“不應(yīng)得為”條與罪刑法定的虛與實(shí)、責(zé)任能力的本質(zhì)與理論、“輕重相舉”與法的確定性、“錯(cuò)誤”與刑法主觀主義的犯罪理論、《龍筋鳳髓判》中的案例析解與評(píng)價(jià)等六篇書稿，希望能在前人既有的基礎(chǔ)上，更進(jìn)一步地深刻耕耘，而有新穎觀點(diǎn)再現(xiàn)。
以上凡分十個(gè)篇章，近三十萬(wàn)言，縱橫漢唐兩代的法規(guī)范、法制度、法思想乃至法意識(shí)，并以儒家傳統(tǒng)貫穿其間，尤其是禮，兼重案例、實(shí)例，并適時(shí)以當(dāng)代法學(xué)做詮釋，試圖結(jié)合經(jīng)學(xué)、史學(xué)與法學(xué)，既重視歷史脈絡(luò)中的縱論，也探討特定時(shí)空中橫向的經(jīng)驗(yàn)事實(shí)。雖各章撰寫的時(shí)空不同，卻也一脈相連。此次再版，承亦師亦友的臺(tái)灣大學(xué)歷史學(xué)系高明士教授及中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)法律文化研究院陳景良教授賜序，最是春風(fēng)殷勤相惜，啟我良多，溫厚至深！
依稀記得年少時(shí)，課余之暇常隨父親下田，初學(xué)犁耕時(shí)，毫無(wú)章法，父親開示：“犁頭要抓穩(wěn)，犁尾要犁深深、深深犁！”當(dāng)時(shí)，不懂什么叫“犁深深、深深犁”，及至中壯之年，誦讀《心經(jīng)》句：“觀自在菩薩，行深般若波羅蜜多時(shí)，照見(jiàn)五蘊(yùn)皆空，度一切苦厄?！薄靶猩睢?、“照見(jiàn)”，剎那間似有所悟。出世間法如此！犁田如此！世間學(xué)問(wèn)又何嘗不是如此！之后，乃將書房以“犁齋”為名，出版的幾本論著也以“犁齋法史研究”系列稱之。
學(xué)生時(shí)代，讀張心齋的《幽夢(mèng)影》云：“少年讀書，如隙中窺月；中年讀書，如庭中望月；老年讀書，如臺(tái)上玩月?！彼贫嵌鞴怃?，倏忽已臨初老之境，終漸能體悟其中況味。一如既往，還是喜歡踽踽于內(nèi)雙溪親山步道，溪澗閑云、林間落葉，時(shí)興“世間多少興廢事，未曾富貴未曾窮”的感喟，卻也換得大千悲喜依舊流轉(zhuǎn)的低回！
是為增訂本序。
2020年歲次庚子初夏
于外雙溪犁齋
責(zé)任編輯：近復(fù)
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