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中國傳統(tǒng)法律意識(shí)的現(xiàn)代借鑒

作者：方瀟（蘇州大學(xué)王健法學(xué)院教授）

來源：作者授權(quán) 儒家網(wǎng) 發(fā)布

           原載于 《中國社會(huì)科學(xué)報(bào)》“法學(xué)”版塊

時(shí)間：孔子二五六七年歲次丙申十一月廿三日丁丑

           耶穌2016年12月21日

《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決定》指出：“牢固樹立有權(quán)力就有責(zé)任、有權(quán)利就有義務(wù)觀念?！薄凹訌?qiáng)公民道德建設(shè)，弘揚(yáng)中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，增強(qiáng)法治的道德底蘊(yùn)，強(qiáng)化規(guī)則意識(shí)，倡導(dǎo)契約精神，弘揚(yáng)公序良俗。發(fā)揮法治在解決道德領(lǐng)域突出問題中的作用，引導(dǎo)人們自覺履行法定義務(wù)、社會(huì)責(zé)任、家庭責(zé)任?！边@些重要的論斷，啟發(fā)我們將現(xiàn)代與傳統(tǒng)在法律意識(shí)層面進(jìn)行鏈接。對(duì)“自由”、“平等”、“公正”等這些核心價(jià)值觀的概念，理論工作者需要認(rèn)真領(lǐng)會(huì)、認(rèn)真地研究和探討，要賦予其作為權(quán)利和義務(wù)之統(tǒng)一體的內(nèi)涵，而不是單純地在權(quán)利層面進(jìn)行詮釋。

客觀而論，一個(gè)人法律意識(shí)的強(qiáng)弱，并不是通過“言必稱法律”這樣的方式表現(xiàn)出來，而關(guān)鍵是要看這個(gè)人對(duì)法律的信守和維護(hù)程度。中國古人也有著具有那個(gè)時(shí)代特色的法律意識(shí)。他們不想打官司，想調(diào)解私了，雖然有著司法腐敗的壓力推動(dòng)，但更多的是出于對(duì)法律的普遍敬畏，是出于對(duì)國家訴訟導(dǎo)向的義務(wù)遵守，特別是對(duì)較法律秩序更高位階的自然秩序的義務(wù)追求。如果真要對(duì)中國古今進(jìn)行一個(gè)辨別比較的話，那么，可以說現(xiàn)代人倡導(dǎo)的法律意識(shí)是權(quán)利本位，而古人倡導(dǎo)的則是義務(wù)本位。

中國古人法律意識(shí)更多來自道德義務(wù)

傳統(tǒng)中國作為鬼神信仰的非科學(xué)時(shí)代，一直以來有著“天討”“天罰”的法律思想，實(shí)踐中也一直貫徹“法律則天”原則。古人眼中的正統(tǒng)法律往往浸透著神圣的因素，獨(dú)角獸文化的傳衍就是一種典型反映。在神圣的光環(huán)下，法律被統(tǒng)治者打造成類似圖騰物的存在，希望大眾與其保持距離，對(duì)其持有敬畏。在對(duì)法律神圣的敬畏語境下，人們能不和法律打交道就盡量不打交道，能不牽涉到訴訟中就盡量不牽涉。此實(shí)是在敬畏觀念下一種很強(qiáng)的法律意識(shí)。

雖然孔子“無訟”的本義是坦然面對(duì)訴訟，圓滿解決每一個(gè)糾紛，但是自漢儒開始，“無訟”被日益解構(gòu)成消除訴訟，建立一個(gè)沒有糾紛的和諧社會(huì)。這種儒學(xué)詮釋為國家所取，并通過官方各種渠道向民眾宣傳和灌輸，使之成為了一種國家要求的法律義務(wù)而體現(xiàn)在涉訴活動(dòng)中。比如竭力勸諭甚至警告民眾不要卷入訴訟，并對(duì)訴訟程序嚴(yán)格限制，以及倡導(dǎo)調(diào)解等，均是如此。在此種無訟觀下，人們對(duì)訴訟的避免，恰恰是對(duì)訴訟義務(wù)的踐行。此種無訟觀雖背離孔子本意，但其立論的思想基礎(chǔ)則是“天人合一”。作為傳統(tǒng)中國處理人與自然關(guān)系的最高理念，“天人合一”體現(xiàn)了中國古人極致追求的理想目標(biāo)，而正統(tǒng)儒家和官方所詮釋的無訟，正是一種力求與自然秩序具有同構(gòu)性的法律秩序。

更為重要的是，愿不愿意打官司，也只是反映其法律意識(shí)的一個(gè)方面而非全部。某種意義上說，中國古人的法律意識(shí)，其重點(diǎn)其實(shí)并不在于是否愿意參與訴訟，是否用法律武器維護(hù)權(quán)益，而是在于訴訟之外去積極履行法律所賦予的各種義務(wù)。這種對(duì)各種法律義務(wù)的積極履行，體現(xiàn)在古人的日常生活之中。如除履行法律規(guī)定的徭役賦稅等義務(wù)，還主要表現(xiàn)在積極與違法犯罪作斗爭以及救助危弱者等義務(wù)上。中國古代存有大量由民眾主動(dòng)向官府告發(fā)違法犯罪行為的案例。雖然幾乎歷代都有的“告發(fā)有賞”政策會(huì)促使一些人為利所趨，“知罪必告”制度也會(huì)逼使一些人明哲保身而行控告，但是無法否定相當(dāng)一部分民眾完全是出于對(duì)公共秩序或公共利益的維護(hù)，去控告惡行乃至“路見不平，拔刀相助”的。他們與犯罪分子作斗爭的積極性和主動(dòng)性，并不亞于今天社會(huì)中那些為數(shù)不多的見義勇為者。而究其維護(hù)公序公益的動(dòng)因源頭，可謂是國家強(qiáng)調(diào)法律義務(wù)的結(jié)果，同時(shí)更是背后道德義務(wù)的推動(dòng)。

吸收傳統(tǒng)法律意識(shí)的正面價(jià)值

在現(xiàn)代社會(huì)，人們普遍持有的是權(quán)利本位的法律意識(shí)，無須諱言，那種“事不關(guān)己，高高掛起”的冷漠或旁觀現(xiàn)象較為普遍，而見義勇為等事件顯得特別珍貴。而對(duì)危弱者的旁觀和冷漠，也因此常常引發(fā)社會(huì)對(duì)法律和道德這兩者關(guān)系的爭論。但在古代，則是常常呈現(xiàn)出另一種面相：自己的事情往往能讓則讓、能忍則忍，但若遇上他人身陷困境或危難，則是必須要出手相助或及時(shí)告發(fā)的，否則就會(huì)受到法律的制裁。如中國自秦代開始，即對(duì)“見危不救”以及“知罪不告”的行為進(jìn)行法律制裁，從而將道德問題用法律義務(wù)進(jìn)行保障和弘揚(yáng)。

現(xiàn)代人常常抨擊古人法律意識(shí)的淡薄，甚至認(rèn)為義務(wù)本位是造就國人奴才意識(shí)的根源，這除了近代以來西方文化壓力下政治情感驅(qū)使，以及認(rèn)識(shí)上的“輝格論”偏見外，諸不知這卻是中國古代社會(huì)秩序和道德秩序得以長期維系的基礎(chǔ)和土壤。雖然義務(wù)本位的法律意識(shí)有其明顯的不足，比如一定程度阻礙了民主政治因素的成長，但其所培育的國家責(zé)任、社會(huì)責(zé)任及家庭責(zé)任感，則是不可抹殺的頗具正能量的東西。近現(xiàn)代以來的法律意識(shí)，雖然極大地推動(dòng)了個(gè)人人權(quán)的發(fā)展和保障，但也呈現(xiàn)出越來越明顯的負(fù)面性。

社會(huì)主義核心價(jià)值觀包括“自由”、“平等”、“公正”這些概念，這些概念也是法學(xué)研究和教育中的重點(diǎn)和熱點(diǎn)。對(duì)它們的掌握和理解，涉及一個(gè)什么導(dǎo)向的法律意識(shí)問題。為真正建構(gòu)一個(gè)和諧的現(xiàn)代社會(huì)，需要改變以往將權(quán)利和義務(wù)相對(duì)立的觀念，充分肯定古人法律意識(shí)所體現(xiàn)出來的正能量。權(quán)利本位觀是現(xiàn)代社會(huì)法律的主流，但是要充分考慮和借鑒傳統(tǒng)義務(wù)型法律意識(shí)的正面價(jià)值。

責(zé)任編輯：姚遠(yuǎn)