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原題：權(quán)利與人倫，不宜有偏廢

作者：戴志勇（南方周末評(píng)論員）

來源；《南方周末》

時(shí)間：孔子二五六七年歲次丙申十一月廿四日戊寅

          耶穌2016年12月22日

民法典直接關(guān)涉民眾日常生活，主要處理自然人、法人和非法人組織之間的人身與財(cái)產(chǎn)等關(guān)系，是國民“過日子”的法律。作為民法典統(tǒng)領(lǐng)的民法總則草案，于2016年12月19日第三次提交全國人大常委會(huì)審議，3個(gè)月左右后，可能提交全國人大會(huì)議審議。

既然是國民過日子的法律，民法總則就一定要植根于這個(gè)共同體的基本生活形式，使法律不離人情與習(xí)慣，來回應(yīng)十四億人安身立命的需求。難點(diǎn)在于，自晚清以來，日子的過法在急劇變化，不僅國人“三觀”在變，一些基本風(fēng)俗與習(xí)慣，也幾近徹底廢棄。一百多年前，清末修律大臣沈家本與張之洞等人的禮法之爭，在今天似乎已不再成為一個(gè)重要問題。個(gè)人主義基礎(chǔ)之上的權(quán)利論，已成為民法總則不言而喻的原則。

無論奠基于自然還是奠基于理性的權(quán)利論，的確非常關(guān)鍵。它意味著在法律層面將個(gè)體的尊嚴(yán)與權(quán)利作為整個(gè)日常生活世界的壓艙石。無論面對自然人、法人還是非法人組織的侵權(quán)行為，個(gè)體都可以尋求法律這一擋箭牌。中國一百多年的現(xiàn)代化轉(zhuǎn)型，其主要內(nèi)容便是確立個(gè)體在公共生活中的權(quán)利與價(jià)值，在完成現(xiàn)代國家建構(gòu)的過程中，同步完成現(xiàn)代個(gè)體的塑造，使臣民變身為公民。

但這一轉(zhuǎn)型，在法律上尤為重要的，其實(shí)是在公法領(lǐng)域。古今中外，大規(guī)模侵犯個(gè)體權(quán)益的，往往是公共權(quán)力，而不是某個(gè)民事主體。這并非說個(gè)人權(quán)利在民法領(lǐng)域就不重要，僅僅是提醒，在社會(huì)生活里，需要更多維度的立法考量。

比如三審草案規(guī)定：實(shí)施緊急救助行為造成受助人損害的，除有重大過失外，救助人不承擔(dān)民事責(zé)任。這一規(guī)定，直接針對“老人倒地而不敢扶”及“小悅悅事件”等社會(huì)現(xiàn)象。如果僅完全從權(quán)利論出發(fā)，路人自然有權(quán)利不扶不救助，法律也無從規(guī)定老人倒地一定有權(quán)利得到路人救助。但如法律上能保障善心不遭惡報(bào)，就會(huì)給基于人心內(nèi)在之善的“老吾老以及人之老，幼吾幼以及人之幼”以生長空間。惻隱之心得到鼓勵(lì)，不旦旦而伐，陌生人間就不致變?yōu)榭膳碌娜宋幕哪?/p>

這種對人倫的保護(hù)，更基本入手處是家庭。家庭主義與個(gè)人主義的分歧，是新文化運(yùn)動(dòng)中保守派與啟蒙派的核心爭議之一。極端攻擊家庭價(jià)值的人甚至認(rèn)為非毀家不能張揚(yáng)個(gè)體的自由與價(jià)值，由此而來對親子情義與孝愛價(jià)值的全盤否定。這種立場，與“郭巨埋兒”一樣，走向了另一個(gè)同樣可怕的極端。失去家庭親情的滋養(yǎng)與傳承，“子女告發(fā)父母的不當(dāng)言行”、“父母殘忍拋棄子女”之類的人倫慘劇，并不鮮見。

三審稿規(guī)定：“被監(jiān)護(hù)人的父母或者子女被人民法院撤銷監(jiān)護(hù)人資格后，除對被監(jiān)護(hù)人實(shí)施故意犯罪的外，確有悔改情形的，經(jīng)其申請，人民法院可以在尊重被監(jiān)護(hù)人真實(shí)意愿的前提下，視情況恢復(fù)其監(jiān)護(hù)人資格?！笨紤]到家長“管教不當(dāng)”的可改善性，力求在保護(hù)被監(jiān)護(hù)人與維護(hù)親子之愛間做出平衡，值得留意。

張之洞曾批評(píng)沈家本、伍廷芳的《大清刑律草案》導(dǎo)致“父子必異財(cái)、兄弟必析產(chǎn)、夫婦必分資，甚至婦人子女，責(zé)令到堂作證”，張之洞的主張的具體條文固需因時(shí)損益，而其維護(hù)人倫的用心，卻非常值得體察。

民法總則的制定，若能更好地折中中西，同時(shí)尊重權(quán)利與人倫的價(jià)值，相信更符合數(shù)千年歷史沉淀于國人心性與生活形式中的有益經(jīng)驗(yàn)，協(xié)助國民把日子過得更好。

責(zé)任編輯：柳君