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來談?wù)勊纬乃痉荚?，可能有點(diǎn)超乎你想象

作者：吳鉤

來源：作者授權(quán) 儒家網(wǎng) 發(fā)布

           節(jié)選自 《宋：現(xiàn)代的拂曉時(shí)辰》一書，廣西師范大學(xué)出版社，2015年

時(shí)間：孔子二五六八年歲次丁酉五月廿九日辛巳

           耶穌2017年6月23日

那個(gè)著名的德國(guó)社會(huì)學(xué)者韋伯，有一個(gè)論斷：“傳統(tǒng)中國(guó)的官吏是非專業(yè)性的，是士大夫出任的官吏，是受過古典人文教育的文人；他們接受俸祿，但沒有任何行政與法律的知識(shí)，只能舞文弄墨，詮釋經(jīng)典；他們不親自治事，行政工作是掌握在幕僚（師爺、胥吏）之手。”我將韋伯的這句話發(fā)到微博上，詢問網(wǎng)友是否覺得他說的有道理。果然，多數(shù)網(wǎng)友都認(rèn)為韋伯說得很精辟。

一直以來，我們確實(shí)受到韋伯式歷史敘述的誤導(dǎo)，以為中國(guó)古代社會(huì)并沒有專業(yè)化的法官，或者說，以為古代法官都缺乏法律專業(yè)的訓(xùn)練。歷史的事實(shí)真的是這樣嗎？至少我敢說，韋伯的描述并不符合宋代的司法制度，因?yàn)樗纬痉ǖ膶I(yè)化、職業(yè)化可能超乎今人刻板的臆想。

在宋代，士大夫當(dāng)然不是“沒有任何行政與法律的知識(shí)”，而是“爭(zhēng)誦法令”；宋朝君主也要求入仕者須接受法律訓(xùn)練，太宗曾下詔：“應(yīng)朝臣、京官及幕職縣官等，今后并須習(xí)讀法令。”（《宋大詔令集》卷二〇〇）宋代的國(guó)子監(jiān)系統(tǒng)設(shè)有律學(xué)，相當(dāng)于法學(xué)院，優(yōu)秀的律學(xué)生可以直接授予官職；江南一帶，還出現(xiàn)了大量傳授訟學(xué)的法律專業(yè)私立學(xué)校，雖然不受官方的歡迎，但官府卻未能阻止它們的涌現(xiàn)。

在崇尚法律人才之時(shí)代精神的滋潤(rùn)下，宋代形成了一套多層次的法律考試制度。第一個(gè)層次，宋朝在科舉系統(tǒng)中設(shè)置了一個(gè)“明法科”，主要測(cè)試考生對(duì)于法理、斷案、經(jīng)義的理解。明法科出身的進(jìn)士，通?？色@授法官之職，宋人認(rèn)為，“自今司理、司法，并擇明法出身者授之”（《續(xù)資治通鑒長(zhǎng)編》卷四七）。王安石時(shí)代創(chuàng)設(shè)“新明法科”，考中者更是尊貴，“新科明法中者，吏部即注司法，敘名在及第進(jìn)士之上”（《宋史?選舉志》）。

第二個(gè)層次的法律考試叫做“出官試”?？贾羞M(jìn)士，只是獲得了入仕的資格而已，在授官之前，新科進(jìn)士們還需要通過一次法律考試，叫做“出官試”。宋朝規(guī)定：“今后進(jìn)士及第，并試律令大義、斷案，據(jù)等第注官?！边@種“出官試”對(duì)于明法科進(jìn)士來言，無疑具有“專業(yè)對(duì)口”的優(yōu)勢(shì)。宋人相信，“非中銓試不許出官，此近世之良法”（《宋會(huì)要輯稿?選舉》）。

宋朝第三個(gè)層次的法律考試最接近于今日的司法考試，叫“試法官”?！霸嚪ü佟笔菫榱诉x拔合格的中高級(jí)法官，不僅大理寺的高級(jí)法官必須過“試法官”這一關(guān)，州府的錄事參軍、司理參軍、司法參軍也需要通過“試法官”。但不是所有的官員都有資質(zhì)參加“試法官”，報(bào)考者的人生履歷上要求不能有嚴(yán)重犯罪的記錄。

“試法官”由大理寺與刑部主持，兩部相互監(jiān)督，以防止作弊，并接受御史臺(tái)的監(jiān)察。每年舉行一次或兩次，以神宗朝的考試制度最為詳密：“每日試一場(chǎng)，每場(chǎng)試案一道，每道刑名約十件以上、十五件以下，……至五場(chǎng)止。仍更問刑統(tǒng)大義五道。其所斷案，具補(bǔ)陳合用條貫。如刑名疑慮，即于所斷案內(nèi)聲說。所試人斷案內(nèi)刑名有失，令試官逐場(chǎng)具錄，曉示錯(cuò)誤；亦許試人再經(jīng)試官投狀理訴，改正其斷罪。通數(shù)及八分以上，須重罪刑名不失，方為合格?！保ā顿Y治通鑒紀(jì)事本末》卷七五）

翻譯一下：宋朝的司法考試每次考六場(chǎng)（一天一場(chǎng)），其中五場(chǎng)考案例判決（每場(chǎng)試10~15個(gè)案例），一場(chǎng)考法理。案例判決必須寫明令人信服的法理依據(jù)、當(dāng)援引的法律條文，如果發(fā)現(xiàn)案情有疑，也必須在試卷上標(biāo)明?？脊僦饒?chǎng)評(píng)卷。也允許應(yīng)試人在發(fā)現(xiàn)自己答題有誤后，通過向考官投狀，改正錯(cuò)誤。考試的分?jǐn)?shù)必須達(dá)到8分（不知總分是不是10分），且對(duì)重罪案例的判決沒有出現(xiàn)失誤，才算合格。我們必須承認(rèn)，這個(gè)司法考試的制度已經(jīng)非常嚴(yán)密、詳備了。

后來“試法官”又增加了考查經(jīng)義的內(nèi)容，如南宋時(shí)的司法考試改為考五場(chǎng)，其中第一、二、三場(chǎng)考案例判決，第四場(chǎng)試大經(jīng)義一道題、小經(jīng)義兩道題，第五場(chǎng)考法理。之所以加試經(jīng)義，是因?yàn)榉ü偃绻徽莆辗芍R(shí)與斷案技藝，而缺乏人文精神的滋養(yǎng)，不具備領(lǐng)悟天理人情的能力，便很容易淪為“法匠”，“必流于刻”。試經(jīng)義就是為了培育法官的人文素養(yǎng)。

宋代的法吏，也必須通過司法考試，通常是每三年舉行一次法吏考試，“州縣吏及衙前不犯徒若贓罪，能通法律，聽三歲一試斷案”（《續(xù)資治通鑒長(zhǎng)編》卷二六四）?？荚嚨姆绞礁霸嚪ü佟辈畈欢唷？荚嚭细竦睦羧瞬趴蓳?dān)任法吏，成績(jī)優(yōu)秀者還有機(jī)會(huì)轉(zhuǎn)官，或者提拔進(jìn)中央法院當(dāng)法吏。

我們今日讀南宋的判詞輯錄《名公書判清明集》，會(huì)由衷覺得宋朝的士大夫們，不但精通儒家義理，也通曉律法，對(duì)于法理有著十分通透的理解。不奇怪，他們都是接受過法學(xué)訓(xùn)練、從一重重的法律考試中闖過來的。只可惜，宋代建立起來的多層次的司法考試制度，在南宋亡于元兵之后，便不復(fù)存在了。

責(zé)任編輯：姚遠(yuǎn)