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天理與法律

作者：秋風（姚中秋）

來源：騰訊網(wǎng)“大家”專欄

時間：孔子2564年暨耶穌2013年7月16日

當代中國的法學不過是刑名術而已，當代中國的法官不過是刑名吏而已。

7月12日，曾成杰之女發(fā)布微博：噩耗傳來，今天上午我爸爸已經(jīng)被執(zhí)行死刑了，注射死亡。我們連他的最后一面也沒見到！一句遺言也沒有！

網(wǎng)上對此議論紛紛。7月13日，長沙市中級人民法院官方微博發(fā)布一條微博，似乎要回應曾家的質疑：“法律沒有明文規(guī)定，對犯人執(zhí)行死刑時，犯人必須跟親人見面。”

網(wǎng)上嘩然，它立刻被稱為“本年度最無情、最冷血微博”。我發(fā)表一條評論：“法律之上有天理。法學院必須教給孩子這一根本法理。否則，其培養(yǎng)的法官就是如此丑態(tài)?！?/p>

該院發(fā)現(xiàn)風向不對，很快刪除上述微博。后又發(fā)布一條微博為自己辯護：“7月12日上午，長沙市中級人民法院在對罪犯曾成杰執(zhí)行死刑前驗明正身時，法官告知其有權會見親屬，但罪犯曾成杰并沒有提出此要求，在其遺言中也沒有提出。”該微博下面引用《最高人民法院關于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第四百二十三條：“第一審人民法院在執(zhí)行死刑前，應當告知罪犯有權會見其近親屬。罪犯申請會見并提供具體聯(lián)系方式的，人民法院應當通知其近親屬。罪犯近親屬申請會見的，人民法院應當準許，并及時安排會見。”

這個看起來相當詳盡的法條，說實在話，讓人有一種莫名其妙的痛心。嗯，不管是將要被處死的罪犯，還是其家屬，都必須申請，才可以見上那生離死別的一面。制定這法條的人一定以為，自己已經(jīng)足夠寬宏，它連著用了兩個“應當”。但那意思恰恰是說，你們見面，是人民法院的恩賜。沒有天理，沒有人情。只有人道得冷酷的法條。

針對長沙中院的死刑執(zhí)行程序及這兩條微博，人們熱議的是該院院長大人的學歷和工作經(jīng)歷：他沒有上過法學院，也沒有過任何法律工作經(jīng)歷。但我想，即便他上了法學院，又怎么樣？事實上，發(fā)布這條微博的工作人員，完全有可能是法學院畢業(yè)生。當今的法學教育與當今的法律精神，就是一枚硬幣的兩面。我在微博上說：“當代法學院教授的法理學，要對培養(yǎng)出這種反人性的法官承擔責任?！?/p>

這個時代的法律及法學的根本缺陷在于，沒有超越的價值根基。具體地說就是，無視天理。臨死，家人應當見面，這是人之為人的天理。這個相見權是天賦人權。這個權利根本不需要法律來規(guī)定。如果法律一定要規(guī)定，那也應當這樣寫：法院應安排將死者與家屬見面。一方即便明確表示不見面，只要另一方面希望見面，法院也應當積極安排雙方見面。

然而，在我們這個時代，立法者心中全無天理，所以，法律以人的意志代替天理，見面的天賦人權變成了唯有經(jīng)過法院批準才可行使的特權。有這樣的立法精神、法律精神，則司法者偶然忘記通知家人，也就是自然而然的。

最可怕的是，即便是那些追求法治的人，也見不得“天理”二字。我在微博上說，法律之上有天理，馬上有人反對說：“不用天理，有人性就可以了。”還有人很學術地論說：“準確地說，法律之上是人權、人道、人性，即人之理?！边@些大講人性者的理念，跟冷酷的長沙中院法官，其實沒什么區(qū)別：既然人只是人，那么，人的權利就可以由人任意規(guī)定。

很多人在傳播法治、憲政理念的時候，總會念叨“天賦人權”四個字，可他們從來沒有留意過這個“天”字，沒有深思過這個“天”字與“人權”之間的關系，更沒有深思過天在中國人的秩序觀念中的重要意義。人類思考法律，無非兩種進路：

第一種，以人為中心、從人的平面維度上思考法律。法家就是這樣思考的，其結果就是，法律變成人可任意創(chuàng)立法律名目的刑名術，它構成中國的一個法律傳統(tǒng)。西方的法律實證主義也是一種刑名術。

第二種，將人置于天-人之際的立體維度上思考法律，在西方，這構成自然法傳統(tǒng)，在中國，四千多年前的皋陶最早提出了天道規(guī)則觀：“天敘有典，勑我五典五敦哉。天秩有禮，自我五禮有庸哉。同寅、協(xié)恭、和衷哉！天命有德，五服五章哉。天討有罪，五刑五用哉。政事懋哉、懋哉！”法律的終極淵源在天，所以立法的基本原則是則天道，緣民情。司法者也必須敬天。這構成了中國主流法律傳統(tǒng)。

不幸，現(xiàn)代中國法律、法學的基本趨勢就是忘記、拋棄天。由此，中國現(xiàn)代法律、司法和法學沒有任何超越性價值，而完全技術化，變成一套人可以任意操作的刑名術。完全在法條的技術傳授中打轉的法學院，則在批量地生產刑名吏。這些刑名吏在執(zhí)法過程中，把人當成活動的物對待。曾成杰及其家屬就被物化。因此，死前見不見面，有多大關系？而那些憤怒者，也不過是五十步笑百步。