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古代中國的“禮法”與“禮法之治”

作者：俞榮根（西南政法大學(xué)教授、博士生導(dǎo)師）

來源：《孔子文化》2020年第2期

時(shí)間：孔子二五七零年歲次庚子五月二十日甲寅

??????????耶穌2020年7月10日

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（俞榮根：《儒家法思想通論》，商務(wù)印書館2018年版）

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退休賦閑，抗疫宅家，習(xí)慣使然，偏愛曾經(jīng)的老本行，又捉摸起清人“刑為盛世所不能廢，亦為盛世所不尚”的話。那是乾隆年間編的《四庫全書總目提要》中的，針對(duì)的是大名鼎鼎的《唐律疏議》。

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細(xì)品其味，覺得在古賢心中，唐律不過是“刑”而已，按今天的法律分類，屬“刑事法典”，“盛世”不能廢“刑”，又不崇尚“刑治”。那么，所“尚”者何？

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晚清國衰，改法制以圖強(qiáng)，于是學(xué)東洋，師西洋。東洋的淺井虎夫著《中國法典編纂沿革史》，寫道：中國古代法“皆公法典之屬，而私法典乃無一焉”。另一位研究中國法律史“之父”的中田薰教授認(rèn)為，中國古代就是“律令法”?！奥闪睢倍紝佟肮ā?，“律”，便是“刑律”。

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請(qǐng)來的西洋先生也不看好我們的法律“國貨”。英國人梅因的《古代法》，是法學(xué)名著，風(fēng)靡歐亞。據(jù)說他得出一個(gè)“定律”：一個(gè)國家文化的高低，看它的民法和刑法的比較就能知道。大凡半開化的國家，民法少而刑法多；進(jìn)化的國家，民法多而刑法少。

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前幾年有敢于較真的學(xué)者撰文說，《古代法》中沒有這樣的文字，那是誤解誤傳。問題是，這誤解誤傳得太久了，加之它與東洋先生所見高度一致，三人市虎，弄得不少人信此為真，埋怨自己祖上法制“不文明”“落后”。

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我們從東洋西洋學(xué)到不少好東西，發(fā)展了自己。但就事論事，這“重刑”一條，怕是被洋先生們帶進(jìn)溝里了。

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若按照洋先生們的說法，悠久燦爛的中華文明竟是靠“刑治”維系過來的。借用一句網(wǎng)絡(luò)語言：用腳趾頭都可以判它不成立。

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帝制時(shí)代靠“刑治”維穩(wěn)的朝代是有，最典型的便是秦王朝?！胺贂尤濉薄百x役三十倍于古”，以為“重刑輕罪”，可以“以刑去刑”。結(jié)果，“坑灰未冷山東亂”，弄得個(gè)二世而亡。刑“為盛世所不尚”，正是“秦鑒”之真諦。

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上世紀(jì)六十年代，我有幸負(fù)笈燕園。雖然那里曾有“第一張大字報(bào)”，運(yùn)動(dòng)得沒讓我們多讀幾句書，但耳濡目染還是有的。

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京師大學(xué)堂改建為北京大學(xué)后，第一位開設(shè)“中國法制史”課程的陳漢章先生，是被章太炎、黃侃、顧頡剛、范文瀾等贊譽(yù)的一代“魁儒”。

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（陳漢章）

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老先生嚴(yán)斥上述種種觀點(diǎn)是閉著眼晴說瞎話：“近今法學(xué)家遂謂中國古代法律公法、私法不明，民事、刑事無別。此瞇目而道黑白者也?！彼赋?，古代法之要旨在“禮”。

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其后接這門課程教鞭的，先有歸自東洋的辛亥志士康寶忠先生，繼為留學(xué)西洋、堪與嚴(yán)復(fù)等比肩的翻譯大家馮承鈞先生。奇就奇在，他們都認(rèn)定“吾國昔日之法”是“禮”。

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“禮”中求法，可謂識(shí)其三味。那么，其法之形態(tài)若何？

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“三代”之時(shí)，夏有“夏禮”“禹刑”；商有“殷禮”“湯刑”；周有“周禮”“九刑”。那是一個(gè)“禮—刑”結(jié)構(gòu)體制，其特點(diǎn)是禮外無法，法在禮中，出禮入刑。

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春秋戰(zhàn)國，禮樂崩壞，“刑”掙脫“禮”而一端獨(dú)大，造極于嬴秦，形成“獨(dú)任刑罰”的秦制。這也是“律令法”發(fā)軔時(shí)期。

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漢承秦制，又在法制領(lǐng)域向“禮”回歸。魏晉便有了“引禮入法”的刑律典，至陏唐而大備。史稱《唐律疏議》“一準(zhǔn)乎禮”。這便是我們中國法律史教科書中講的“禮法結(jié)合”“禮法合治”。這里的“法”，只是“律”，即刑事法典。“律”便是“律令法”的主體。

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漢代向“禮”回歸，除了“引禮入法（律）”，還有“律外之禮”這個(gè)更重要的面向。它又分走兩條路徑，一是廟堂“禮典”，一是民間禮俗習(xí)慣法。兩者都是“律令法”無法包容的。

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帝制時(shí)代的第一部“禮典”制定于西晉，取名《新禮》，與刑法典《泰始律》一起頒行于泰始年間，標(biāo)志著“禮—律”結(jié)構(gòu)的新型法律體制形成。進(jìn)至唐代，《永徽律疏》和《大唐開元禮》雙璧同輝，“禮—律”體制由是定鼎，成為宋、明、清“禮典”“律典”之圭臬，其特點(diǎn)是以禮率律，律外有禮，禮律互輔。

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古代社會(huì)的維系，僅靠“禮典”和“律典”自上至下的“禮治”和“刑治”是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，在相當(dāng)程度上得助于“鄉(xiāng)治”“村治”“寨治”“族治”“家治”“會(huì)（行會(huì)）治”等方式的民間“自治”。

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1925年，梁啟超用他那枝生花妙筆，深情回顧其家鄉(xiāng)茶坑村的“鄉(xiāng)治”實(shí)況。

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茶坑是梁氏聚居之地，自治機(jī)關(guān)名曰“疊繩堂”，由年高德劭者組成，享有鄉(xiāng)治最高權(quán)力。其運(yùn)作經(jīng)費(fèi)來自“嘗田”的租金，支出主要用于祠堂祭祀、先祖墳?zāi)拱蒈！⑥k“鄉(xiāng)團(tuán)”負(fù)責(zé)治安、浚治淤塞河道、辦有三四所蒙學(xué)等。

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（新會(huì)茶坑村）

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“疊繩堂”會(huì)議處理最多的事項(xiàng)為“紛爭之調(diào)解或裁判”。他考察后的結(jié)論是：“此種鄉(xiāng)自治，除納錢糧外，幾與地方官全無交涉（訟獄極少）。”

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古代社會(huì)的“自治”受“禮—律”體制保障，主要依據(jù)于禮俗習(xí)慣法。正是這些禮俗習(xí)慣法，使禮義扎根于社會(huì)土壤，滲入百姓心田，成為一種信仰，成為一種生活的常理、常情、常識(shí)，并一代代口耳相傳，在生活中反復(fù)訓(xùn)練。

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人的社會(huì)化就是禮俗化。人們都能清楚地知道，依據(jù)自己的身份、年齡、性別，應(yīng)該怎樣視聽言動(dòng)，也都能預(yù)計(jì)得到自己行為后果。這是一種在空間上全覆蓋、在時(shí)間上全充盈的規(guī)范群，一種無處不在、無時(shí)不有的“無法之法”。

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以家法族規(guī)為例，費(fèi)成康在撰寫《中國的家法族規(guī)》的時(shí)候，僅僅過目的家法族規(guī)就有“上萬種”之多。再以契約為例，據(jù)學(xué)者“保守的估計(jì)”，截至上世紀(jì)八十年代為止，僅中外學(xué)術(shù)機(jī)關(guān)搜集入藏的明清契約文書的總和，“在1000萬件以上”。

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中國古代的民事關(guān)系基本上賴有這樣的“無法之法”加以規(guī)范和調(diào)整，以至于不論朝代如何更替，民間物和債的關(guān)系、婚喪嫁娶和祖宗血脈、財(cái)產(chǎn)的承繼關(guān)系得以維系而不敗亂。

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這種由禮典、律典、禮俗習(xí)慣法組成的古代法律體系，以什么詞語表述最為妥貼？先儒早有定論，名曰“禮法”。

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《荀子》書中，“禮法”一詞出現(xiàn)四次。荀子是將優(yōu)良的“治法”稱之為“禮法”的第一人。

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近代學(xué)者蔣楷，重光“禮法”詞義。1911年前后，他在青島為法政科學(xué)生講課時(shí)指出：“西法，法法也；中律，禮法也?！?o:p>

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學(xué)界譽(yù)之為亞里士多德著作翻譯“第一人”的吳壽彭先生，在翻譯亞里士多德《政治學(xué)》的時(shí)候認(rèn)定，諾謨（nomos）這個(gè)名詞包括了“‘法律’‘制度’‘禮儀’和‘習(xí)俗’四項(xiàng)內(nèi)容”，而在中國經(jīng)典時(shí)代，能與之對(duì)應(yīng)的，便是“‘禮法’這類字樣”。

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（亞歷士多德：《政治學(xué)》，吳壽彭譯，商務(wù)印書館1997年版）

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所謂“禮法”，并非將“禮”“法”視為兩個(gè)實(shí)體的“禮+法”“禮與法”“禮率法”，也非“引禮入法”“禮法合一”“禮法結(jié)合”之“禮”之“法”。

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它是一個(gè)雙音節(jié)詞匯，一個(gè)法律概念，一個(gè)法哲學(xué)范疇。古代中國，欲有所作為者，所“尚”非“刑”，非“刑治”，而是“禮法”，是據(jù)“禮法”之“禮法之治”。唯“禮法之治”，而成就“禮義之邦”。

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“周雖舊邦，其命維新”。今日之中國，早已遠(yuǎn)辭農(nóng)耕模式，聚族而居的鄉(xiāng)村、宗族“自治”亦一去不可復(fù)制。

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追溯古代社會(huì)的“禮治之治”，并非發(fā)思古之幽情，“維新”的前提還是得追尋“舊邦”固有法文化之“自我”，破譯中華法系和古代中國“禮法之治”歷四千年不衰的遺傳密碼，擷取其中之治國理政智慧，開出“禮法之治”新境界。

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揆諸今日，在日益完善的當(dāng)代法律體系中，厘定國家一代“禮典”，延續(xù)和發(fā)展中華禮制與禮儀，當(dāng)在時(shí)宜。

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責(zé)任編輯：近復(fù)

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