7799精品视频天天在看,日韩一区二区三区灯红酒绿,国产xxxxx在线观看,在线911精品亚洲

原標(biāo)題：我們需要怎樣的法治？

作者：?齊義虎

來源：作者授權(quán) 儒家網(wǎng) 發(fā)布

? ? ? ? ? 原載《多維CN》2019年第8期（總第48期），發(fā)表時有刪減，此為完整版

時間：孔子二五七零年歲次己亥七月初九日戊寅

??????????耶穌2019年8月9日

?

?

?

在中國三位一體的共和政體框架中，依法治國（法治）已經(jīng)上升到與黨的領(lǐng)導(dǎo)（專制）、人民當(dāng)家做主（民主）同等重要的地位。如果說人民當(dāng)家做主體現(xiàn)的是主權(quán)原則，黨的領(lǐng)導(dǎo)體現(xiàn)的是治權(quán)原則，那么依法治國體現(xiàn)的則是法權(quán)原則。主權(quán)在民，治權(quán)在黨，法權(quán)中立，構(gòu)成了中國式的三權(quán)分立共和體制。

?

相對于主權(quán)和治權(quán)而言，法權(quán)是一種消極性權(quán)力，其主要的職能便是確立政治和社會的規(guī)則，在主權(quán)和治權(quán)之間起到平衡器的作用，以維護政治體系的穩(wěn)定。中立的法權(quán)作為憲-政的拱心石，一方面可以防止主權(quán)的暴民化，另一方面可以防止治權(quán)的暴君化，從而確保最基本的政治正義和社會公平，為良治保駕護航。

?

從本質(zhì)上來說，法權(quán)并不是外在于主權(quán)與治權(quán)之外的第三權(quán)力，而是主權(quán)意志和治權(quán)經(jīng)驗在歷史中的凝結(jié)升華和累積沉淀，是主權(quán)與治權(quán)的歷史形態(tài)，體現(xiàn)了歷時性對共時性的交叉平衡，對于保證一個政治共同體的歷史連續(xù)性具有不可替代的作用。

?

?

?

法治中國化是第一要務(wù)

?

在主權(quán)-治權(quán)-法權(quán)的三足鼎立結(jié)構(gòu)中，目前法權(quán)的地位還太低，亟待提升與加強。換言之，依法治國對我們還是一個有待完成的任務(wù)，在建設(shè)法治中國的過程中，必然會涉及到我們到底需要一種怎樣法治的問題。參照西方的法治經(jīng)驗，有些人認為司法獨立問題最重要，很多法學(xué)人也在不斷為此而努力。

?

但立足中國之歷史與現(xiàn)實，司法獨立并非不重要，卻只是第二重要的問題，第一重要的問題乃是法治之中國化。司法獨立涉及的只是法權(quán)外在的地位問題，法治之中國化關(guān)乎的則是法治之內(nèi)在的原理問題，相比之下更為關(guān)鍵。

?

試想，沒有法治的中國化，一個以外來移植為底色的法權(quán)即便取得了獨立的地位，也會與中國人的生活格格不入，從而導(dǎo)致其權(quán)威性不足，不僅不能維護正義與公平，反而會對政治穩(wěn)定產(chǎn)生負面作用，成為政治紛擾的亂源。

?

盧梭曾說：“一切法律中最重要的法律，既不是刻在大理石上，也不是刻在銅表上，而是銘刻在公民的內(nèi)心里?！狈墒且粋€社會的基本規(guī)范，不僅校正著人的行為，更型塑著人的心靈。所以好的法治既不能脫離當(dāng)下的人心民意，也不能脫離一個民族的歷史文化傳統(tǒng)。

?

王岐山在中共十九大的代表團會議上發(fā)言時曾說：“我們黨之所以能不斷從勝利走向勝利，根本在于始終堅持把馬克思主義基本原理同中華傳統(tǒng)文化精華相融合，與中國具體實際相結(jié)合?！币酝臉?biāo)準(zhǔn)表述是“把馬克思主義的普遍原理同中國的具體國情相結(jié)合”，這次又加上了“同中華傳統(tǒng)文化精華相融合”，從二結(jié)合變成了三結(jié)合，這不僅是理論上的突破，更是對歷史經(jīng)驗的重新認知。

?

其實這不僅是中共的成功經(jīng)驗，也是中國百余年來現(xiàn)代化過程的成功經(jīng)驗。但凡是外來的東西，都需要與中國的歷史傳統(tǒng)和現(xiàn)實國情相結(jié)合：馬克思主義進入中國需要中國化，外來宗教進入中國需要中國化，法治進入中國同樣需要中國化。

?

按照歷史法學(xué)派的觀點，一個民族的法律乃是該民族歷史發(fā)展的產(chǎn)物，不同民族有著不同的法律傳統(tǒng)。故法律可以借鑒，但無法移植，不經(jīng)過中國化的洗禮，照搬照抄的拿來主義或者迷信西方的原教旨主義，都無助于法治在中國的落地生根。

?

中國現(xiàn)行的法律體系屬于大陸法系，以成文法典為主，是自清末重修法律以來不斷西化的結(jié)果，中間經(jīng)歷了民國時期的六法全書和新中國的社會主義法律體系重建等不同的歷史階段。從歷史來看，在清末之前的兩千多年里，中國實行的乃是獨具一格的中華法系。

?

中華法系曾是與大陸法系、英美法系、伊斯蘭法系、印度法系并列的世界五大法系之一，不僅歷史悠久，更是輻射東亞的朝鮮、日本、越南等國。但由于八國聯(lián)軍入侵北京，軍事上失敗的清政府在列強的淫威脅迫之下徹底喪失了制度自信和文化自信，為了“模范列強”、與西方接軌，于1902年開始了法律的重修工作，也開啟了中華法系的解體過程。

?

作為一個歷史悠久、體系龐大的獨立法系，中華法系有其自身的文明特色，更是中華傳統(tǒng)文化精華的一部分。它早與中國人的生活融為一體，直到今天在人心中依舊有著強大的內(nèi)化影響力。相比于外來移植的大陸法系，中華法系的諸多法理原則無疑更加符合中國人的正義觀。

?

“殺人償命，欠債還錢，天經(jīng)地義”，如此樸素的正義觀比那些法學(xué)家們意圖廢除死刑的專業(yè)論證更有人心的震撼力。在現(xiàn)代化的歷史進程中，中華法系固然需要調(diào)適改造，但徹底丟棄則未免因噎廢食。西方的法系不也是從他們的古羅馬、中世紀(jì)的歷史傳統(tǒng)中走過來的嗎？古今有賡續(xù)，中西無照搬。

?

法治之中國化的主要內(nèi)容就是要重新挖掘借鑒中華法系的某些優(yōu)點，復(fù)活其中的某些原則，在法治精神上實現(xiàn)自我的文化回歸，這也是文化自信與制度自信的題中應(yīng)有之義。在借鑒大陸法系、英美法系的基礎(chǔ)上以我為主、融會古今中西，對現(xiàn)行的西化法理原則進行一定程度的修正，最終重建新時代的中華法系，為人類的法治事業(yè)貢獻中國智慧。

?

?

?

立法上：援禮入法，明刑弼教

?

法治中國化的第一步就是要修正立法原則。如果說英美法系的根本精神是基于衡平法的司法正義，那么大陸法系的根本精神則是立法正義，一部完整、清晰、邏輯嚴密的成文法典是法治得以可能的前提。中國在引入大陸法系的同時就接受了自由、平等、個體、人權(quán)這一整套的立法原則，并將其視作現(xiàn)代文明的尺度。

?

但其實這套所謂的普世價值只是基于西方歷史經(jīng)驗提煉出來的地方性知識，有著強烈的基督教文化背景。比如為什么從前那個神授君權(quán)的上帝一變而成為天賦人權(quán)的守護者？這里面就有宗教改革帶來的對上帝理解的轉(zhuǎn)變。

?

與西方內(nèi)部的上帝理解差異一樣，中西之間對天的理解領(lǐng)悟更是有著巨大的不同。同樣是天父，中西方的上帝對孩子（人類）的管理教育方式卻完全不同。西方的上帝喜歡賦予人間以權(quán)力，要么是君權(quán)，要么是人權(quán)，總之人間的事讓人類自己去辦，他老人家撒手不管，只管最后的末日審判。

?

與西方上帝這種放養(yǎng)模式不同，中國的上帝就像中國的父母一樣，為孩子操碎了心。比如我們的《尚書》說：“天佑下民，作之君、作之師。”作之君就是為孩子請一個保姆，作之師就是為孩子請一位教師。

?

保姆保其身體，教師教其德行，皆為人類健康成長所必需。二者都實行聘任制，上帝則以家長身份來選拔和考核君師。如果君師失德，就會被替換，這就是革命，也就是變革天之任命。這是基督教文化所沒有的。

?

正是對上帝這個第一推動力的理解不同，才會有中西方的文明分歧。這種文化差異體現(xiàn)在法治思維上，歐美法系是奠基于市民倫理的權(quán)利本位，中華法系是奠基于親情倫理的責(zé)任本位。故中華法系的最大特征就是援禮入法、禮法結(jié)合。

?

孔子說：“安上治民，莫善于禮?！痹诙Y的視野下，人并不是抽象平等的，性別（男女）、輩分（尊卑）、年齡（長幼）等都是法律需要考慮的身份差異性；同時人也不是孤立的個體，而是在三綱六紀(jì)的倫理關(guān)系中具有多重角色身份。西晉以來的準(zhǔn)五服以制罪就是禮法合一的重要體現(xiàn)。

?

禮法合一的背后是倫理與法律的合一。若依歐美法系的標(biāo)準(zhǔn)來看，這種混合性正是中華法系的缺點。但若從中華法系自身來看，這恰是我們的優(yōu)點和特點。西方的法律有著明確的自我界限，其大背景就是政教分離，倫理與道德的領(lǐng)域更多是依靠宗教來加以調(diào)節(jié)的，故不需要在世俗法律中予以規(guī)定。

?

但中國沒有政教分離的傳統(tǒng)，政府同時也承擔(dān)著推行教化的責(zé)任。這種教化乃是人文性、倫理性而非宗教性的，所以也沒必要獨立于世俗法律之外。在儒家看來，禮、樂、刑、政四者都是國家治理不可缺少的手段。“禮樂者治平之膏粱，刑政者救弊之藥石”，“禮樂者，刑政之本；刑政者，禮樂之輔”。

?

法律的目的就是要明刑弼教、輔助教化。《唐律疏議》有言：“德禮為政教之本，刑罰為政教之用，猶昏曉陽秋相須而成者也?！彼茪W美法系那樣把法律與倫理、道德絕對切割開，只能實現(xiàn)身心斷裂的免而無恥，而中華法系追求的則是安身與立命合一的有恥且格。

?

?

?

司法上：情理交融，依經(jīng)釋憲

?

在西方，法治之法不僅指人造法，更是指自然法，自然法也即天理。故依法治國首先要通情達理，而不是墨守法條。只有講道理的法治才是讓人心服口服的好法治。違背天理人情的法條不過是宰治人的惡法罷了。中華傳統(tǒng)司法歷來講求天理、國法、人情的三者兼顧，而不是狹隘呆板、冰冷無情的法條主義。

?

法治不僅是冰冷的理性，也應(yīng)該有人性的溫度；不應(yīng)該是高高在上的知識壟斷，而應(yīng)是化民成俗的教化普及；不應(yīng)處處充滿專業(yè)人士的高傲，而應(yīng)俯首傾聽良知的心聲。征惡揚善、情理交融才是中華司法的優(yōu)秀傳統(tǒng)，更是建設(shè)和諧社會的法治保障。

?

我們歷史上的司法審判機關(guān)曾叫大理寺，故法治中國化可以先從把法院改名為大理院開始。名稱從“法”變?yōu)椤袄怼币庠谡咽荆褐袊姆ㄖ危粌H要講法，更要講理。理在哪里？在天道，在人心，在古圣先賢的經(jīng)典里，在中華法系的傳統(tǒng)里。

?

此外還需要造就一批具有傳統(tǒng)士大夫情懷和經(jīng)典知識的法官群體。荀子有言：“法者，治之端也；君子者，法之原也?！狈ㄖ卧谒痉ㄉ系淖詈舐鋵嵾€是要依靠法官群體。“其人存則其政舉，其人亡則其政息?！?o:p>

?

漢代公卿曾以《春秋》決獄，科舉考試曾有律學(xué)專科，如果把這些內(nèi)容加進司法考試，想必可以培養(yǎng)出適合中華法系的君子法官。子曰：“聽訟吾猶人也，必也使無訟乎？”不教而殺謂之虐，教在刑先、德主刑輔才是中華法系的司法初衷。

?

在司法實踐中，違憲審查機制的建立對于法治的穩(wěn)固及其權(quán)威性具有舉足輕重的作用。借鑒歐美法系的成功經(jīng)驗，我們也需要設(shè)立一個憲法法院，或?qū)Ｂ毣蚺c最高法院合一，形式是西方的，填充的內(nèi)容卻是中華法系的。九名大法官需要是專守一經(jīng)的經(jīng)學(xué)家，他們依據(jù)經(jīng)義對憲法進行解釋，以維護中華法系的核心價值。

?

在十三經(jīng)中，《論語》《孟子》《孝經(jīng)》《爾雅》都屬于小經(jīng)，是大法官的共同知識基礎(chǔ)。此外的《詩經(jīng)》《尚書》《周易》《周禮》《儀禮》《禮記》《春秋左傳》《春秋公羊傳》《春秋谷梁傳》屬于大經(jīng)，每經(jīng)選一名碩學(xué)通儒專守之。相比主權(quán)在民、治權(quán)在黨，法權(quán)在儒才能更好地保證法治的中立性和中華性。

?

2019-6-10

?

?

責(zé)任編輯：近復(fù)

?