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反蒙面法邁出依法止暴的關(guān)鍵一步

作者：田飛龍

來源：作者授權(quán)儒家網(wǎng)發(fā)表，原載中國網(wǎng)

時(shí)間：孔子二五七零年歲次己亥九月初九日丁丑

          耶穌2019年10月7日

10月4日，香港特首會(huì)同行政會(huì)議通過《禁止蒙面規(guī)例》，次日生效。本次立法屬于特首援引《緊急情況規(guī)例條例》制定的第一部用于“止暴制亂”的特別法規(guī)。

與常規(guī)立法不同，香港“緊急法”下的立法可以有兩種方式訂立：其一，依法宣布緊急狀態(tài)，直接制定行政規(guī)例，無需立法會(huì)審議；其二，援引“緊急法”但不宣布緊急狀態(tài)，以公共安全理由“先訂立后審議”，由立法會(huì)采取“不否決即有效”方式備查。

《禁止蒙面規(guī)例》屬于第二種情形，立法會(huì)有權(quán)進(jìn)行事后審查，若不否決則繼續(xù)生效。這是“港版反蒙面法”，其出臺(tái)意味著特區(qū)政府根據(jù)示威者暴力升級情況對等升級了法律武器，賦予警方更有力的執(zhí)法依據(jù)和權(quán)力，從而邁出了止暴制亂、恢復(fù)法治的關(guān)鍵一步。

反蒙面法立法符合香港憲制秩序，是合憲合法合理的管治行為。反對派指責(zé)反蒙面法違反基本法及香港人權(quán)法案條例，是違憲法規(guī)，這種認(rèn)定是罔顧基本法秩序與香港止暴制亂基本事實(shí)及需求的“泛政治化”及不專業(yè)的判斷，缺乏嚴(yán)格的法理基礎(chǔ)和正當(dāng)依據(jù)。西方國家更嚴(yán)厲的反蒙面法通常都能通過本國司法復(fù)核的憲制測試，成為本國法律秩序的有效組成部分，香港反蒙面法也完全符合西方通行的憲制與法治檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)。

從法學(xué)的規(guī)范理由來看，香港反蒙面法的合憲性主要體現(xiàn)在：

第一，香港基本法為該法立法提供了憲制基礎(chǔ)，主要體現(xiàn)在第8條確定“附屬立法”是特區(qū)法律組成部分，而附屬立法通常由特首依據(jù)法律授權(quán)訂立，第48條第（4）項(xiàng)規(guī)定特首有權(quán)決定政府政策并發(fā)布行政命令，這些基本法規(guī)范確立了特首依法享有的行政立法權(quán)。

第二，《緊急情況規(guī)例條例》為此次立法提供了直接的法律基礎(chǔ)和依據(jù)。該條例源自港英時(shí)期法律，1997年經(jīng)過法律適應(yīng)化而成為特區(qū)法律秩序的一部分。特首有權(quán)依法行使該條例授予的行政立法權(quán)，通過授權(quán)立法形式訂立適應(yīng)緊急狀態(tài)或公共安全需要的任何法律。

第三，特區(qū)政府為本次立法進(jìn)行了較為充分的研究、比較、分析和制度架構(gòu)設(shè)計(jì)，參考了國外諸如美國、法國、加拿大等國的反蒙面法立法例，在本次立法中引入了管制力度偏輕的法律管制方案，并給出了一般性和特殊性的適用豁免。

第四，從具體條文來看，香港反蒙面法符合比例原則的規(guī)范性要求，滿足比例原則涵蓋的適當(dāng)性、必要性和均衡性測試，因而可以經(jīng)受住法院的司法復(fù)核。

正是基于對上述合憲性的理解與認(rèn)同，盡管反對派即刻啟動(dòng)了司法復(fù)核程序并尋求法院頒布臨時(shí)禁制令，但香港法院審慎處理了這一高度政治化及敏感性的司法復(fù)核訴求，需要認(rèn)真研讀和判斷特區(qū)政府的立法依據(jù)、理由、目的及手段合理性，無法短期內(nèi)給出確定性答案。

司法的審慎在香港止暴制亂的關(guān)鍵時(shí)刻是必要的，因?yàn)樗痉ū仨毧紤]到法治秩序的整體權(quán)威、安定性與現(xiàn)實(shí)威脅性，考慮到政府立法的正當(dāng)依據(jù)和技術(shù)合理性。正是出于司法審慎性及法治秩序恢復(fù)必要性的考量，香港法院在延后處理司法復(fù)核申請的同時(shí)，對臨時(shí)禁制令的申請直接予以拒絕。

政府的特別立法與法院的司法審慎，是香港法治體系對示威者暴力破壞性的共同理性應(yīng)對。6月以來，示威者不斷突破和平示威的合法性底線，改行勇武路線，以極端暴力與恐怖化手段襲擊警察、市民及大肆破壞香港交通基礎(chǔ)設(shè)施與各大商戶，對香港法治和民生秩序造成嚴(yán)重危害，甚至在網(wǎng)絡(luò)及基層社區(qū)形成一種恐怖化的語言和行為方式，對香港普通人的言論自由及未來區(qū)議會(huì)選舉的民主秩序造成結(jié)構(gòu)性侵害。

政府有憲制性責(zé)任保護(hù)市民、維護(hù)法治、民生與民主秩序以及為警察提供現(xiàn)場鎮(zhèn)暴的充分法律依據(jù)。用“法律”武裝警察，用“法律”保護(hù)市民，用“法律”懲罰暴徒，這是香港特區(qū)政府無法推卸的正當(dāng)管治責(zé)任。

反蒙面法就是這樣的特別法律武器，能夠?qū)κ就叩某鰣鲆庠概c暴力程度起到較大的威懾作用。從社會(huì)運(yùn)動(dòng)心理學(xué)和犯罪心理學(xué)來看，蒙面是暴行的有效掩護(hù)，既可以作為暴徒彼此識別與相互支援的“制服化”特征，也可以規(guī)避警察身份識別及檢控風(fēng)險(xiǎn)，更可以形成一種心理上的自我安慰與化解機(jī)制來支持不斷激進(jìn)化的暴力攻擊。這一心理經(jīng)驗(yàn)類似于黑社會(huì)或江湖仇殺中的“蒙面?zhèn)b”。

在新法律的規(guī)制下，暴徒將面臨多重法律風(fēng)險(xiǎn)：其一，無論是否合法的公眾集會(huì)或游行，只要蒙面即犯罪，大大提升了參與非法暴力活動(dòng)的法律成本與風(fēng)險(xiǎn)；其二，即便存在法定蒙面理由，警察仍可隨時(shí)截停檢查，要求除去面罩及提供有關(guān)身份證明、蒙面合法性證明等，這一過程若不配合或存在假證明，仍有機(jī)會(huì)違反法律。

更關(guān)鍵的是，在新法律規(guī)制下，以青年人為主的示威者會(huì)受到更強(qiáng)有力的“家庭規(guī)訓(xùn)”，父母會(huì)更有理由及更負(fù)責(zé)任地展開家庭談判、教育和說服，學(xué)校與社區(qū)也會(huì)在一定程度上以法制教育等形式勸阻學(xué)生，從而造成一種“社會(huì)清理”機(jī)制及傳導(dǎo)效應(yīng)，大規(guī)模減少參與非法暴力活動(dòng)的學(xué)生人數(shù)。實(shí)際上，該法生效后，反對派已經(jīng)出現(xiàn)了“用工荒”與運(yùn)動(dòng)力量衰竭感。

當(dāng)然，反蒙面法的實(shí)效化仍然有賴于如下條件的不斷充實(shí)：其一，警方現(xiàn)場處置方案要超越常規(guī)，著力解決“法不責(zé)眾”的形式化難題，推動(dòng)處置策略由“集體驅(qū)散”向“精準(zhǔn)拘捕”轉(zhuǎn)型，否則缺乏現(xiàn)場威懾力；其二，法院應(yīng)依法肯定和支持該法的合法性與正當(dāng)性，承擔(dān)起維護(hù)法治的共同責(zé)任，形成一批有影響力的司法判例，守好法治的“尾門”；其三，香港社會(huì)應(yīng)開展充分的法制宣傳和教育，支持該法的嚴(yán)格實(shí)施，并為警方執(zhí)法提供多種形式的社會(huì)支援。

更進(jìn)一步，不能完全排除“示威者越少，暴力程度越高”的惡性化趨勢，特區(qū)政府應(yīng)做好進(jìn)一步升級法律武器的準(zhǔn)備，比如啟動(dòng)《公安條例》的宵禁令程序，研擬制定“緊急法”下其他類別的行政規(guī)例，尤其是網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管、出入境控制、通信與言論規(guī)制、物資與資金規(guī)管等，以合法的暴力反對非法的暴力，將維護(hù)法治和保護(hù)市民的管治責(zé)任承擔(dān)到底。

責(zé)任編輯：近復(fù)